Zamówienia publiczne

 Zamawiający opisując przedmiot zamówienia w niektórych sytuacjach jest zobowiązany dopuścić i opisać rozwiązania równoważne. Jednak czy zawsze Wykonawca może się na nie powołać? Czy  pominięcie rozwiązań równoważnych w ofercie zamyka drogę do uzupełnienia  oferty?

Najnowsze orzecznictwo Krajowej Izby Odwoławczej

Wyrok z dnia 26.01.2018r. KIO 40/18

Zamawiający opisując przedmiot zamówienia posłużył się  nazwami konkretnych urządzeń dopuszczając jednocześnie rozwiązania równoważne, przy czym parametry równoważności zostały określone w dokumentacji projektowej. Zgodnie z wymogami SIWZ  w przypadku zaoferowania rozwiązań równoważnych wykonawca miał obowiązek przedstawić stosowny wykaz rozwiązań równoważnych wraz z ich opisem celem potwierdzenia równoważności.

Zamawiający wezwał wykonawcę do wyjaśnienia treści oferty przez wskazanie, czy odwołujący w ramach kalkulacji oferty przewidział użycie urządzeń i materiałów wskazanych z typu i nazwy producenta w opisie przedmiotu zamówienia, czy też zamierza użyć „materiałów równoważnych”.

W odpowiedzi Wykonawca oświadczył, iż zamierza użyć  materiały  oraz 4 urządzenia równoważne załączając dokumenty na potwierdzenie równoważności  urządzeń.

Zamawiający odrzucił ofertę Wykonawcy jako niezgodną z SIWZ, ponieważ do oferty nie załączono           „ zestawienia rozwiązań równoważnych”.

Wykonawca odwołał się od odrzucenia jego oferty zarzucając naruszenie art.89ust.1 ustawy pzp oraz wnosił uznanie oferty za zgodną ze specyfikacją lub wezwanie do uzupełnienia w trybie art. 26ust.3 ustawy pzp.

Jak donosi UZP z uwagi na zagrożenie wprowadzenia pełnej elektronizacji zamówień publicznych od 18.10.2018r. podjęte zostaną działania mające na celu przygotowanie przejściowego rozwiązania do obsługi postępowań poniżej przetargów unijnych.

 Co prawda w dniu 6 kwietnia 2018 r. Ministerstwo Cyfryzacji zawarło Umowę z firmą Enterprise Services Polska Sp. z o.o., której przedmiotem jest „Zaprojektowanie, budowa i wdrożenie Platformy e-Zamówień wraz z usługą hostingu”. Projekt techniczny dotyczący integracji Portali e -Usług z Platformą e-Zamówienia oraz wypracowanie standardu usług i danych Platformy powinno nastąpić (zgodnie ze zaktualizowanym harmonogramem realizacji zamówienia) do 15 maja 2018 r. Po opracowaniu powyższych dokumentów zostaną one udostępnione zamawiającym i dostawcom Portali e-Usług w celu umożliwienia im integracji z Platformą e-Zamówienia.

Jednakże z uwagi na istniejącą obawę, iż planowany system elektronizacji wszystkich zamówień publicznych nie zadziała od 18.10.2918r. planuje się ograniczyć elektronizację tylko do zamówień unijnych zgodnie z dyrektywą unijną 2014/24/EU , których to zamówień jest dużo mniej. W ubiegłym roku udzielono ich 22,5 tys. podczas, gdy przetargów krajowych było ponad 113 tys. 

Mając już wiedzę z poprzednich “Kroków” o podstawowych zasadach, na jakich ma przebiegać elektroniczna komunikacja pomiędzy Zamawiający a Wykonawcą , przejściowym postępowaniu w okresie do 18.10.2018r. pozostał do omówienia ostatni etap – pełnej elektronizacji pomiędzy Zamawiający a Wykonawcą.

Komunikacja Zamawiającego z Wykonawcami po 18.10.2018r.

Składanie ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu oraz oświadczeń, w tym oświadczenie na jednolitym europejskim dokumencie zamówienia odbywać  się będzie  przy użyciu środków komunikacji elektronicznej / pod rygorem nieważności w formie elektronicznej z kwalifikowanym podpisem elektronicznym/

 Zamawiający może tworzyć katalogi celem organizacji informacji zawartych w ofercie lub dołączyć taki katalog do oferty.

Zamawiający wskazuje niezbędne informacje dot. formatu, parametrów wykorzystywanego sprzętu elektronicznego oraz technicznych warunków i specyfikacji połączenia dot. katalogu elektronicznego.

Przykładowe zapisy:

• niezbędne wymagania sprzętowo-aplikacyjne umożliwiające pracę na platformie zakupowej
• stały dostęp do internetu o gwarantowanej przepustowości min. 512kb.s
• komputer klasy PC lub MAC : pamięć min. 2GB Ram, procesor Intel IV 2 GHZ,
• MS Windows 7 lub Mac Os x 10 4. Linux lub nowsze wersje,
• Internet Explorer 10 0. , Mozilla itp.,
• Acrobat Reader

Złożenie oferty wymaga rejestracji w systemie oraz podpisania kwalifikowanym podpisem elektronicznym

W poprzednim poście ” Elektronizacja zamówień publicznych w 3 krokach” przedstawiłam podstawowe informacje jakie będą potrzebne do elektronicznego komunikowania się pomiędzy Zamawiającym a Wykonawcą.  Poniżej przedstawię jak radzić sobie w okresie od 18.04.-18.10.2018r. szczególnie w zakresie składanie elektronicznego JEDZ w postępowaniach unijnych.

Przepisy przejściowe:

W postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego wszczętych i niezakończonych przed dniem 18 kwietnia 2018r., a w przypadku postępowań prowadzonych przez centralnego zamawiającego, przed dniem 18 kwietnia 2017 r.,:

• oświadczenia, w tym jednolity europejski dokument zamówienia, składa się – zgodnie z wzorem standardowego formularza w formie pisemnej albo w postaci elektronicznej.

W postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego wszczętych i niezakończonych przed dniem 18 października 2018 r., a w przypadku postępowań prowadzonych przez centralnego zamawiającego, przed dniem 18 kwietnia 2017 r.:

• komunikacja między zamawiającym a wykonawcami odbywa się, zgodnie z wyborem zamawiającego, za pośrednictwem operatora pocztowego, osobiście, za pośrednictwem posłańca, faksu lub przy użyciu środków komunikacji elektronicznej

Jeżeli zamawiający lub wykonawca przekazują oświadczenia, wnioski, zawiadomienia oraz informacje za pośrednictwem faksu lub przy użyciu środków komunikacji elektronicznej w rozumieniu ustawy z dnia 18 lipca 2002 r. o świadczeniu usług drogą elektroniczną, każda ze stron na żądanie drugiej strony niezwłocznie potwierdza fakt ich otrzymania;

W przypadku zamówień na roboty budowlane lub konkursów zamawiający może wymagać użycia narzędzi elektronicznego modelowania danych budowlanych lub podobnych narzędzi, jeżeli takie narzędzia są ogólnie dostępne lub zamawiający zapewnia alternatywne środki dostępu do takich narzędzi;

Oferty i wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego składa się pod rygorem nieważności w formie pisemnej albo – za zgodą zamawiającego – w postaci elektronicznej, podpisane odpowiednio własnoręcznym podpisem albo kwalifikowanym podpisem elektronicznym;

W postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonych przez zamawiających innych niż centralny zamawiający , wszczętych od  12.07.2017r.do 17.10.2018r.stosuje się rozporządzenie PRM z 27.017r.  sprawie użycia środków komunikacji elektronicznej w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego oraz udostępniania i przechowywania dokumentów elektronicznych /Dz.U. z 2017r.poz.1320/ tylko w zakresie przepisów dot. JEDZ.

Jak składać JEDZ?

Elektronizacja zamówień publicznych z pewnością spędza sen z oczu Zamawiającym i niepokoi Wykonawców.   Ogólnie dostępnie, szczątkowe informacje wcale nie dają jasnych wskazówek jak działać po 18.04.2018r.  a potem po 18.10.2018r.,które to daty są kluczowe pod względem komunikacji elektronicznej pomiędzy Zamawiającym a Wykonawcą. Poniżej  w 3 krokach przedstawiam tajniki tego zagadnienia

KROK I – Komunikacja elektroniczna – wprowadzenie

1.Komunikacja pomiędzy Zamawiający a Wykonawcą

Ustawa pzp zakłada w art. 10 a komunikację pomiędzy Zamawiającym a Wykonawcą przy użyciu środków komunikacji elektronicznej, począwszy od  :

• składanie ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu oraz oświadczeń -Centralni zamawiający od 18.04.2018r., pozostali Zamawiający od 18.10.2018r.
• składanie jednolitego europejskiego dokumentu zamówienia – od 18.04.2018r.  
• art. 15 ust.2 ustawy nowelizującej pzp od 28.07.2016r./Dz.U. z 2016r.poz. 1020/

Pełna elektronizacja we wszystkich postępowaniach powyżej 30 00 euro dopiero od 18.10.2018r.

JEDZ elektroniczny w okresie od 18.04.18- 18.10.18 tylko w postępowaniach  unijnych.

Środki komunikacji elektronicznej

• to rozwiązania techniczne w tym urządzenia teleinformatyczne i współpracujące z nimi narzędzia programowe, umożliwiające indywidualne porozumiewanie się na odległość przy wykorzystaniu transmisji danych między systemami teleinformatycznymi, a w szczególności pocztę elektroniczną LUB faks.
• art.2 pkt. 17 ustawy pzp, art.2pkt.5 ustawy z 18.07.2002r. O świadczeniu usług drogą elektroniczną /Dz.U. z 2017r.poz. 1219/

Wykonawca wskazał w ofercie, iż zamierza zrealizować zamówienie przy pomocy podwykonawcy. Jednocześnie w  JEDZ zawarł  oświadczenie , iż nie będzie korzystał z podwykonawcy , a  dla spełnienia warunku będzie polegał na zdolnościach technicznych podmiotu trzeciego nie dołączając ani JEDZ dla podmiotu trzeciego ani zobowiązania do udostępnienia potencjału.  W odpowiedzi na wezwanie do uzupełnienia Wykonawca wskazał dwa zupełnie inne podmioty trzecie, załączył dokumenty dla nich zał, iż  podmioty te będą podwykonawcami .

Czy w świetle orzeczenia Trybunału Sprawiedliwości  z 4.05.2017r. C-387/14  Wykonawca  miał prawo zmienić  podmiot trzeci udostępniający swój potencjał?

Zamawiający unieważnił postępowanie o udzielenie zamówienie. Czy powinien umieścić ogłoszenie w Biuletynie Zamówień Publicznych czy tylko na swojej stronie internetowej? 

Piśmiennictwo

W jednym z artykułów przeczytałam, iż żaden przepis Prawa zamówień publicznych  wprost nie konstytuuje obowiązku zamawiającego do zamieszczania w Biuletynie Zamówień Publicznych ogłoszenia o udzieleniu zamówienia, w przypadku unieważnienia postępowania. Niemniej  zamawiający powinien takie ogłoszenie umieszczać , gdyż :

• W formularzu ogłoszenia o udzieleniu zamówienia znajduje się informacja o unieważnieniu postępowania do wypełnienia 
• Tezę o konieczności wypełniania punktu o unieważnieniu postępowania tylko w przypadku unieważnienia części postępowania i udzielenia zamówienia w innych częściach należy odrzucić, gdyż w formularzu ogłoszenia nie ma wzmianki, że w Sekcji IV, należy zamieścić informacje o unieważnieniu wyłącznie części postępowania. Wręcz przeciwnie, użycie w tym miejscu ukośnika pomiędzy słowami „postępowanie” i „część” jednoznacznie sugeruje, że wypełnienia się je również wówczas, gdy całe postępowanie zostało unieważnione. Również z punktu widzenia zasady racjonalnego ustawodawcy mało prawdopodobne jest, by intencją wprowadzenia takiego rozwiązania było to, by o unieważnieniu części postępowania zamawiający miał informować, ale już o unieważnieniu całego postępowania nie.
• Publikowanie wyniku postępowania (informacja do wykonawców, informacja na stronie internetowej, ogłoszenie), jest wyrazem podstawowych zasad systemu zamówień publicznych – jawności i przejrzystości.
• O unieważnieniu postępowania, zgodnie z art. 93 ust. 3 p.z.p. zamawiający ma bezwzględny obowiązek poinformować wykonawców, którzy ubiegali się o udzielenie zamówieniu i tych, którzy złożyli oferty. W postępowaniach podprogowych na unieważnienie postępowania, zgodnie z art. 180 ust. 2 nie przysługuje odwołanie.

Czy z takim stanowiskiem można się zgodzić?